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司法鑒定意見如何質證

發布時間:2015-12-13    點擊次數:451

 如何推翻不真實的司法鑒定意見?

    常有人咨詢,怎樣才能推翻一份不真實的司法鑒定結論。對這一問題,在辦案過程中逐漸形成了自己的一套方法,在此,貢獻給大家,以使真實、合法的鑒定結論在訴訟中真實能起到訴訟證據的作用,爲法院公正司法提供可靠的證據。

    在《最高人民法院關于民事訴訟證據的若幹規定》(法釋〔200133號)有四個法條,即第二十七條、第二十八條、第二十九條和第五十九條。當事人及訴訟代理人應當對這四個法條進行“細嚼”後,才能找出鑒定所存在的問題,也才能說服法官不采信不真實的鑒定結論。第二十九條規定:“審判人員對鑒定人出具的鑒定書,應當審查是否具有下列內容:

   (一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內容;

   (二)委托鑒定的材料;

   (三)鑒定的依據及使用的科學技術手段;

   (四)對鑒定過程的說明;

   (五)明確的鑒定結論;

   (六)對鑒定人鑒定資格的說明;

   (七)鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。”

    對這一法條,應重點注意第(二)項“委托鑒定的材料”、第(三)項“鑒定的依據及使用的科學技術手段”、第(四)項“對鑒定過程的說明”。對“委托鑒定的材料”應從提交的程序及證據的“三性”進行審查。對“三性”提出異議,一定要舉出證據予以證明,否則,法官對你只有主張而無證據予以支持的說法是不會采信的。我在代理訴訟案件中,常遇到有的同行只是“空口提出反對”,未提出證據支持自己的主張,最終導致他的主張不被法官所采信。對“鑒定的依據及使用的科學技術手段”應重點審查其“依據”,從法律邏輯上說,這就是審查其“前提”,看“前提”是否真實、是“全稱量詞還是特稱量詞”。“對鑒定過程的說明”,應審查其邏輯推理是否正確,主、謂項使用的是“全稱還是特稱”,審查其是否違背邏輯推理規則。

    第二十八條規定:“ 一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論,另一方當事人有證據足以反駁並申請重新鑒定的,人民法院應予准許。”從該法條表明,第一,法律不禁止當事人單方委托鑒定;第二,一方當事人對對另一方單方委托作出的鑒定結論提出重新鑒定,應當具備兩個條件:一是證據(證明違背證據的“三性”),二是足以反駁。只有具備了這兩個條件,法院才可以准許重新鑒定。

    第二十七條規定:“ 當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據證明存在下列情形之一的人民法院應予准許:

   (一)鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;

   (二)鑒定程序嚴重違法的;

   (三)鑒定結論明顯依據不足的;

   (四)經過質證認定不能作爲證據使用的其他情形。”

    對有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。”對這一條重點是審查第(三)項“鑒定結論明顯依據不足的”。我是從三個方面入手:第一,鑒定材料是否真實、充分、全面;第二、是否符合邏輯推理規則;第三,鑒定結論是否與鑒定材料內容的指向一致,鑒定結論與鑒定材料彼此之間是否存在矛盾。

    第五十九條規定:“鑒定人應當出庭接受當事人質詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的,經人民法院准許,可以書面答複當事人的質詢。”我對鑒定結論有異議,都堅持要求鑒定人出庭接受質詢。我認爲,作爲代理人應當堅持這一點!只有鑒定人出庭在法庭上你才可以對他的回答或不回答“窮追不舍”的追問下去,使鑒定人無藏身之處。只有通過在法庭上的不斷追問,才能使鑒定中存在的問題暴露在法官面前。還有,代理人應對法官以書面形式表明,對司法鑒定人的書面回答應堅持不予接受。

    我相信,只要代理人是用心在爲當事人代理,總會發現不真實的司法鑒定所存在的問題,爲當事人爭取到最大的合法利益。

對鑒定結論有異議怎麽辦?

    【律師支招】在民事訴訟過程中,針對某些專業問題需要進行司法鑒定,比如傷殘等級鑒定,工程造價鑒定,筆迹鑒定、財物價格鑒定等等。所以司法鑒定結論成爲法院審理某些案件的重要證據,也可能決定著當事人勝敗的命運。對自己不利的鑒定結論當事人當然會搖頭,那麽如果對鑒定結論不服怎麽辦?下面我們就來談談這個問題。

    作爲當事人爲什麽不服,無非是司法鑒定有違法之處而結論對自己不利。那麽怎麽來看待這種不利因素呢?一方面是鑒定程序違法,當事人感覺不公正;二是鑒定標准混亂,當事人不能信服結論正確性;三是鑒定程序不透明鑒定時間過長,鑒定結果客觀真實性受懷疑;四是鑒定人不出庭接受質詢,鑒定結論專業性正確性難以讓普通人理解;五是鑒定機構及鑒定人管理混亂,弄虛作假違法執業現象多發。以上五種情況,是當事人對鑒定結論不服的出發點,也是我國司法鑒定的現狀表現。司法鑒定的很多問題,我們作爲律師在多年的辦案過程中深有體會。簡言之概括,在目前的司法實踐中很難找到一份完全沒有法律瑕疵的司法鑒定結論。所以,我們也總結了一些審查司法鑒定結論及應對的方法。

☆☆☆先說審查鑒定結論,可以從以下四方面入手:

   (一)司法鑒定委托程序。

    司法鑒定委托程序方面有法律規定,比如鑒定依據的檢材要先經雙方當事人質證。鑒定材料經質證,確保真實、完整、充分,與案件有關聯性。如果沒有質證,則那麽委托程序就違法了。如果是受害人單方面自行委托的司法鑒定,則可以就委托程序提出異議,從而申請重新鑒定。

   (二)鑒定機構的鑒定程序。

    鑒定機構及鑒定人的資質要符合法律規定。司法鑒定人依法獨立、客觀、公正地進行鑒定,不受任何個人和組織的非法幹預。鑒定人要執行回避等法律規定。司法鑒定程序的規定很多,包括最高人民法院的有關規定。其中司法部頒布的《司法鑒定程序通則》對司法鑒定從受理委托到鑒定結論出具等各環節都作出了明確的法律要求可供查閱甄別。

   (三)鑒定標准適用。

    司法鑒定往往涉及的是專業性問題,但很多專業性問題並無統一的鑒定標准,不同標准的適用決定了鑒定結論的巨大差別。這就是司法鑒定的實際情況。但普通的當事人並不知道這些,他們往往只能無奈地接受結論,只是因爲鑒定結論是專家做出的,而自己並不懂鑒定應該依據什麽標准,更不知道有很多標准可供選擇。那麽到底在某個專業問題上應該適用什麽標准呢?可以說仁者見仁智者見智。而且同樣的鑒定標准,也可能存在理解和適用上的不一致。專家也存在理解適用錯誤的情況。因此,筆者認爲,針對具體的鑒定結論,吃透案情,熟悉各種鑒定標准就顯得非常重要了。所以,建議當事人找一個精通司法鑒定的專業律師非常重要,律師可以幫助你在這個關鍵的問題上做出實質性的貢獻。比如,律師在司法鑒定方面有很多技巧和經驗,往往能夠出奇制勝,使鑒定結論更有利于委托人的需要。

   (四)鑒定結論證據能力。

    在我國司法審判實踐中,法官們通常過分地誇大鑒定結論的科學性,而忽視鑒定結論的“意見”屬性,把本應需要嚴格審查的“意見”證據當作“結論”而直接適用于案件事實的判斷,鑒定意見的濫用在這種情況下在所難免。但我們可以從《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》中發現其第1條明確規定“司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學技術或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷並提供鑒定意見的活動”,該條不僅明確了司法鑒定的概念,同時也指出了鑒定結論的性質,即鑒定結論實際上僅僅是鑒定人向法庭提供一項鑒定意見而已,意見暗示的意思之一便是其僅僅代表了一家之言,既可能正確,也可能發生錯誤,因此鑒定結論並不具有任何預決的效力。

    鑒定意見只有在具有法律規定的證據資格的情況下,並經過庭審質證和辯論才可以成爲法官據以做出判斷的證據,也就是說鑒定結論實際上是那些順利通過法庭程序限制而具有證據能力的“鑒定意見”,鑒定結論是鑒定意見的使用結果。所以,對其進行充分有效的質證很關鍵。如果發現了問題就要充分的揭露從而暴露其證據能力不足。另外,就某些複雜問題要堅持讓鑒定人出庭接受質證,否則不能認可鑒定結論書。例如,我在辦理很多涉及鑒定的案件過程中都會有這樣的發現,那就是鑒定結論書有何我國的法院判決書相同的特點,那就是結論下的快,缺乏分析論證。針對專業問題,如果缺乏論證,那麽結論顯然不能服人。所以涉案當事人不能放過這樣的關鍵環節,應該窮追猛打依法維權。

再說不服鑒定結論如何應對?

    一、堅持申請重新鑒定。

    如果因鑒定結論錯誤不服而要推翻,則一定要堅持申請重新鑒定。那麽取得法官對重新鑒定的支持就是首要目的。當事人就不能單純的只是提出申請,而要圍繞重新鑒定申請准備充分合理的理由,要盡量搜集證據,要盡其所能。比如對鑒定結論提出充分有據合法合理的異議,包括針對鑒定程序和鑒定結果等等。

    這方面,可以參考的法律依據爲最高人民法院《關于民事訴訟證據的若幹規定》第27條規定“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據證明存在下列情形之一的,人民法院應當准許:(一)鑒定機構或鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;(二)鑒定程序嚴重違法的;(三)鑒定結論明顯依據不足的;(四)經過質證認定不能作爲證據使用的其他情形”內容,以及第28條規定“一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論,另一方當事人有證據足以反駁,並申請重新鑒定的,人民法院應予准許”等內容。

    但 “何謂“鑒定程序嚴重違法”、“鑒定結論明顯依據不足”、“經過質證認定不能作爲證據使用的其他情形”、“有證據足以反駁”並無明確和具體的標准。所以就大有文章可做,完全在于當事人自己的努力了。聘請專業律師就顯得尤爲重要。比如,有些當事人在提出重新鑒定申請後並不能提出充分的理由,或者提出了充分的理由而法官並不支持。那麽可能最終會放棄重新鑒定申請,或者無奈得同意不滿意的鑒定結論。很多當事人不懂得可以利用依法申請法官回避或者投訴的手段來達到重新鑒定的目的。

    二、 向司法行政機關投訴反映,以達到撤銷違法司法鑒定結論的目的。

    如果司法鑒定機構違法違紀進行司法鑒定活動,則可以向省級司法行政部門投訴。司法行政部門可以對其違法行爲進行調查和處理從而使得原鑒定結論作廢或者司法鑒定結構主動撤銷違法的鑒定結論。

當前的司法鑒定實踐中,鑒定機構作爲商業主體很多都存在委托受理把關不嚴,鑒定結論草率,鑒定程序不規範,鑒定暗箱操作及受賄腐敗的問題。所以投訴舉報司法鑒定機構違法行爲的方式也是可以考慮選擇的。

    三、 主動搜集其他證據推翻鑒定結論,使得鑒定結論不能作爲定案證據。

    細心的當事人會發現,正規的司法鑒定意見書首頁會有一份“聲明”。其內容往往包括什麽委托人應當向鑒定機構提供真實、完整、充分的鑒定材料,並對鑒定材料的真實性、合法性負責之類的話語。言外之意,鑒定意見是基于檢材真實、完整、充分、合法等基礎之上。如果我們能夠搜集到有關否定檢材真實、完整、充分、合法的證據,則鑒定意見失去基礎,自然不能作爲定案證據。

    另外,針對那些缺乏分析論證只有粗糙含糊性結論的鑒定意見書,我們也可以自行委托更加權威的鑒定機構來做出精益求情論述細致嚴密的鑒定意見來向法庭提交。盡管這種鑒定意見可能法官不予理睬。但對法官絕對會起到一定的影響。因爲都是意見,法官更喜歡意見的分析推理而不只是口號性的結論。